大众点评怎么套花呗，大众点评团购可以用花呗吗

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摘自张明凯《合同犯罪类型的外围题》，原文发表于《东方法理学》2020年第1期P34

《刑法》第224条规定了五种罪“一2.以虚拟单位或者他人名义订立合同的行为；2.使用伪造、变造、无效的据或者其他虚假产权凭证作为抵押物的行为；3.没有能力的行为实际履行并先行或部分履行小额合同的行为4.欺骗对方继续订立并履行合同的行为4.向对方收取货物、货款、预付款或者担保财产的行为5“通过其他方式骗取对方财产的行为。”当然，前四种行为属于行为。由于只是对行为的描述，因此上述五种行为并不是独立的组成类型。这五种行为必须是与“在订立、履行合同过程中，大量挪用对方财产”条款有机结合。可以构成“在订立、履行合同过程中，与虚拟单位订立或者以他人名义订立合同，对方财产且数额较大的，“物”为第一条的组成部分，填写类型等。

一般来说，合同欺诈被认为是一种特殊形式的欺诈。[1]刑法规定本罪是为了保护市场秩序和对方财产。由于经济合同是市场经济活动的重要手段，利用经济合同他人财产，会导致人们对合同失去信任，违反市场秩序。同时，利用合同他人财产的行为，也是侵犯他人财产的行为。[2]

由于合同罪是罪的特殊形式，因此合同罪必须符合罪的全部要件，完全具备罪的结构。由于欺诈需要利用合同实施欺诈行为，因此该行为必须发生在合同的签订和履行期间。合同的另一方必须是受害人。因此，合同的结构是行为人在订立和履行合同过程中实施欺骗行为对方产生误解对方基于误解处分财产行为人或者第三人。取得财产对方遭受财产损失。[三]

笔者基于上述合同罪的构成，探讨了合同罪五类行为的界定题。换句话说，本文的重点不是解释五种行为类型本身，而是讨论与五种行为类型相关的争议。

1.以虚拟单位或者他人名义订立合同的行为

与虚拟单位签订合同一般是指以不存在的单位名义与对方签订合同，以他人名义签订合同是指以他人名义与对方签订合同……，包括其他单位，未经任何其他人同意。其中，自然人可以以虚拟单位的名义与对方订立合同，单位也可以以其他自然人的名义与对方订立合同。该行为具有明显的欺骗性，一般情况下足以证明行为人没有履行合同义务的意图，故刑法第224条将其界定为该罪的第一行为。合同。

司法实践中，对于此类合同的认定并不存在混乱。比较常见和有争议的是如何处理别人冒充蚂蚁花呗的行为。例如，被告在吴某未做任何准备的情况下，秘密盗取吴某的手机SIM卡，然后使用该SIM卡擅自登录吴某的支付宝账户并修改密码。他登录吴先生的支付宝账户，通过华为购买了一部手机，消费6000多元，还通过华为在大众点评网消费187元。[4]

检方认定，被告人以非法占有为目的，多次秘密盗窃公民财物，构成盗窃罪。

辩护律师认为，支付宝账户是信用卡，被告人从他人支付宝账户提取资金的行为属于信用卡罪，构成信用卡罪的次要方面。

法院认定，被告通过花呗获得贷款购买产品的行为属于合同罪第三方面第一，支付宝用户通过花呗获得贷款并签订合同。被告未经吴先生同意，未签订合同，并经许可，以吴先生名义登录支付宝账户，经营花呗，非法侵占阿里巴巴资金。他人财产的行为。第三，支付宝账户不被视为信用卡。花呗服务并不假设用户支付宝账户中有资金，被告的行为也没有直接扣押吴某支付宝账户中的资金，因此被告的行为不属于信用卡或盗窃行为。[5]

对于这些案件，有学者主张第四种观点，将其定性为罪。[6]

还有观点认为，花呗服务商是具有发放小额贷款资格的单位和金融机构，被告人主观上具有非法占有目的，客观上利用他人的资金花呗服务商贷款的行为构成犯罪。华北.承诺.贷款欺诈第五视角。[7]

另外，还有人认为，如果账户持有人开立了花呗，被告的行为就构成盗窃罪，如果账户持有人没有开立花呗，而被告以自己的名义开立了花呗，被告的行为就构成了承包罪。欺诈.做.第六种罪观。[8]

对此，笔者发表以下观点

首先，如果被告的上述行为不需要经过阿里巴巴员工，直接通过机器非法扣押阿里巴巴资金，[9]必然会被视为盗窃，按照笔者的观点，机器是无法欺骗的。但如果上述行为欺骗阿里巴巴公司员工，导致员工基于错误理解而处分财物，则盗窃罪不成立。自然人。

二、支付宝账户是淘宝上的支付方式账户，支付宝账户可以与信用卡挂钩，但支付宝账户本身并不使用信用卡的卡号和密码，因此支付宝账户不是信用卡卡片。蚂蚁花呗本质上是小额贷款，不能算是信用卡。因此，冒用他人支付宝账户与冒用他人信用卡不同。而且，即使受害人的信用卡存款因盗用他人的支付宝账户而减少，也不能认为行为人冒用了他人的信用卡，因为行为人根本没有窃取他人的信用卡信息。因此，上述被告人许某的行为不能认定为信用卡罪。

第三，支付宝账户持有人未开通花呗，被告却冒用该账户持有人名义开设花呗并进行购买。支付宝账户持有人犯有错误，并基于该误解与被告签订合同并处分其财产。从这个意义上来说，被告的行为已构成合同罪。然而，花呗是服务提供商向支付宝账户持有人提供的在线消费金融服务，包括信用支付和保理支付服务。信贷服务是小额信贷公司在每日消费限额内向支付宝账户持有人提供的金融服务和分期功能。保理付款服务是支付宝账户持有人向交易对方购买商品的服务，祥龙保理向用户购买交易对方的贸易应收账款的权利，让支付宝账户持有人获得分期还款。显然，花呗是支付宝账户持有人与信用服务商、保理服务商签订的消费信贷协议，允许使用对方提供的资金并分期还款。本案中，如果信贷服务提供者、保理服务提供者是金融机构[10]，则应认定为贷款罪。也就是说，从受害人的角度来看，贷款是合同的一种特殊形式，如果为了获得贷款而订立合同欺骗金融机构，则应认定为贷款。

题是，如果支付宝账户持有人已经开通了花呗，被告盗用他人的支付宝账户，然后使用他人开通的花呗进行消费，花呗服务商是否受到欺骗。上述第六个角度是，花呗服务商对花呗开立的支付宝账户的运营，却无法实质审查运营者的实际身份，只要输入了正确的账户密码，这就是账户所有者自己的行为。不存在运算符是否存在的题。我被骗了。另外，如果行为人冒用他人开立的花呗账户，无需与服务商签订新的合同，即使被告隐瞒真相，花呗服务商也会将被告视为行为人。任何人根据所签订的合同条款持有支付宝账户的人，不能认为其对花呗服务商进行了，因此应认定为盗窃罪。[12]但上述合同第六条的规定仅规定花呗服务提供者同意仅由支付宝账户持有人使用，且花呗服务提供者基于以下理由作出上述决定。我担心有人冒用别人的支付宝账户。此外，处置财产的人是否存在民法上的过失、是否应当承担民事责任以及在案件中是否属于者，都是不同的题。花呗服务商不承担任何责任。这并不意味着这不是一个骗局。因此，很难相信花呗服务提供者并没有关心谁使用了支付宝账户，也很难相信花呗服务提供者在被告冒用他人支付宝账户时没有发生误解。另外，虽然开通花呗是一种订立合同的行为，但很难否认一个事实，那就是后续的所有消费都是一种借贷行为。由于一切消费都是贷款，被告利用他人开立的花呗账户骗取贷款的行为，肯定构成贷款罪。因此，笔者倾向于认为，即使支付宝账户持有人已经开通了花呗，被告人盗取他人支付宝账户并使用他人开通的花呗进行消费，也成立贷款罪。

最后，欺骗他人并造成误解后处分财物，自然属于罪。但依照刑法第二百六十六条第二款的规定也成立贷款罪的，应当以贷款罪追究刑事责任，而不是罪。

也就是说，冒充他人《安化书》的行为构成罪，虽然是冒用他人名义订立合同的行为，但也符合合同罪的要件。这是实际金融机构贷款的行为，应当以贷款罪追究刑事责任。

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【备忘录】

清华大学法学院教授、博士生导师。

本文是韩国社会科学基金会主要项目“韩国刑法修改的理论模型与制度实践研究”的逐步研究成果，项目批准号16ZDA060。

[1]参见高明轩、MarkChang

[2]从立法角度看，合同罪的成立并无必要。首先，犯罪是原本发生在交易过程中的犯罪，即因交易过程中发生的特定类型的而产生的犯罪。在这种情况下，所有犯罪基本上都可以说是合同，而且都是利用口头或书面合同进行。在一般罪中增加合同罪，与在一般杀人罪中增加持械杀人罪是一样的。其次，合同罪与一般罪的区分没有实质性依据。换句话说，没有理由认为使用合同的欺诈在违法性或责任方面与使用其他方法的欺诈有任何不同。合同欺诈的法定处罚与一般欺诈相同，充分说明了这一点。最后，合同罪的成立使得司法机关难以人为区分合同与一般，导致司法机关对于具体行为是否构成的争论频繁。一般欺诈或合同欺诈。

[3]当然，合同犯罪还包括三角。

[4]上海市嘉定区人民法院2016沪0114刑初681号刑事判决书。

[5]卢方野《利用他人蚂蚁花呗的犯罪量刑》，《中国检察官典型案例》，2018年8月，见第31页。

[6]参见龚培华、陈海燕“第三方支付的犯罪题及法律应对”，《上海政法大学学报》，2010年第1期，第48页。

[7]见下文李惠民、刘天子“冒充蚂蚁花呗的他人行为特征分析”，《上海商学院学报》，2018年第1期，第92页。

[8]参见下面第32页LuFangye先前的引述[5]。

[9]张明凯《又论利用查获信用卡在ATM机上取款的本质》、《清华法蚂蚁花呗能在微店买东西吗？》看看你能买吗

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